Эндрю “Дрю” Хайнкс является советником Berger Singerman LLP, юридической фирмы из Флориды. Он представляет компании и состоятельных предпринимателей в федеральных коммерческих судебных разбирательствах, назначенных судом попечительствах и занимается вопросами электронного обнаружения.
В данном рассуждении, Дрю глубоко погружается в правовые структуры, которые окружают дистрибутивные автономные организации или ДАО.
DAO засветилась в газетных заголовках в начале месяца, когда захватила почти 150 милионов долларов финансирования, что составляет около 12% всего количества эфир-токенов в сети эфириум.
Структура DAO пытается подражать краудфайндинговым компаниям и позволяет инвесторам выбирать, куда инвестировать коллективные взносы эфир (ЕТН) среди конкретных целевых проектов.
Структура и идея DAO представляет значительные правовые трудности. А именно, суды будут вынуждены бороться с последствиями сети контрактов имитаций организаций, вместо законно организованных организаций.
Закон просто не готов к DAO. Однако, можно предвидеть, что Комиссия по ценным бумагам и биржам США (US Securities and Exchange Commission — SEC) будет рассматривать токены, приобретённые инвесторами, как инвестиционный договор, а это уже попадает под их юрисдикцию.
Система голосования, реализованная в DAO также проблематична из-за смешанных стимулов и склонности занижать ценность ЕТН и своих собственных токенов. Поскольку инвестиции в DAO связаны с риском и вроде как попадают под юрисдикцию SEC, DAO регулярно привлекает внимание.
Что такое DAO?
DAO — это пример децентрализованной или дистрибутивной автономной организации (ДАО). Вообще говоря, DАО — это структура, которая использует смарт контракты, чтобы обеспечить дополнительные возможности и функциональность блокчейн.
Реализация DAO может включать в себя сложные механизмы прав и полномочий, закодированные с помощью смарт-контрактов, которые имитируют атрибуты и активность деловых организаций, или регилирует финансовые контракты, включая страхование, фьючерсы, опционы и т. д. DAO пытается подражать краудфайндинговым компаниям, в которой финансирующие стороны сами выбирают, на какой проект совокупные инвестиции должны быть потрачены.
Считается, что DAO имеет преимущества перед обычными коммерческими организациями потому что:
а) их активность ограничивается частью кода, используемого для операции
б) все сроки, условия и управление полностью открыты инвесторам
в) DAO основаны на блокчейн, что в целом обеспечивает повышенную прозрачность
DAO предназначены для трёх основных функций.
Во-первых, они очевидно предназначен для приобщения инвесторов делать вклады в ЕТН в обмен на DAO токены.
Во-вторых, он заключает договоры на использование инвестированных ЕТН в выбранные инвестором проекты.
В-третьих, он выплачивает возвраты с инвестиций обратно владельцам DAO токенов.
Как гласит манифест организации:
«Цель DAO —— прилежно использовать имеющиеся ЕТН для поддержки проектов, которые … обеспечат возврат инвестиций DAO и её членам»
Традиционные бизнес организации существуют в результате законодательного разрешения группы лиц перекладывать риск и получать правовую защиту путём присоединения. В обмен на данные привилегии, группы лиц, действующие в качестве субъектов, должны соответствовать финансовым и эксплуатационным ограничениям, налагаемым государством. В отличии от обычных деловых организаций, DAO существует только внутри блокчейн и в общем не способна взаимодействовать с внешними финансовыми и/или регулирующими субъектами. В результате, для того, чтобы функционировать, DAO зависит от внешней информации.
Структура DAO включает в себя четыре типа субъектов: создатели платформы, кураторы, подрядчики и владельцы DAO токенов (инвесторы). Создатели платформы написали открытый код, который позволяет DAO функционировать и может свободно использоваться кем-угодно.
Инвесторы (также их называют владельцаими DAO токенов, DAO token holders) получают долю капитала в DAO обменивая ЕТН на ДАО токены. С этими токенами инвесторы получают право голоса.
Затем подрядчики предлагаает потенциальные инвестиции накопленных в DAO ЕТН с чёткими условиями оплаты в виде возврата инвестиций. Кураторы в свою очередь проверяют и составляют «белый список» предложений без указания своего мнения о достоинствах того или иного предложения. Таким образом, DAO требуется внешний вклад в виде капитала инвестора, его участие в голосовании, предоставление проектной информации от подрядчиков и одобрение проектов кураторами.
Будет ли DAO признана законом?
На данный момент DAO не признаётся юридическим объектом в США. Это создаёт неопределённость для юридических исков против DAO и её законных прав. Остаётся неясным, стоит ли приписывать действия DAO её создателям, тем кто её поддерживает, тем, кто предлагает проекты или тем, кто инвестирует. Хотя для DAO может быть полезно назначить человеческого представителя, владельцы токенов могут решить не раскрывать собственника или основного субъекта.
Если против DAO будет подан иск, то он сразу заглохнет из-за трудности в идентификации представителей DAO на процессе. Истец будет вынужден проверять, подходящий ли человек представляет DAO и доказывать, что он подпадает под юрисдикцию суда. Любой участник вовлечённый в правовой процесс со стороны DAO, скорее всего будет стремиться аннулировать его на том основании, что он не является уполномоченным представителем DAO. И тогда суду надо будет определять, что есть DAO в правовом контексте.
Адвокат Стивен Пелли предполагает, что DAO скорее всего будет рассматриваться как компания с неограниченной ответственностью или совместное предприятие, в результате чего любой участник сможет представлять интересы DAO. В своей статье в начале этого года он предлагал рассматривать DAO как компанию с неограниченной ответственностью, что позволило бы истцу призывать к ответственности отдельных участников.
Согласно теории Пелли, любой подающий в суд на DAO, может попытаться достигнуть правосудия в отношении организации привлечением любого человека, в неё вовлеченного. В таком случае каждый партнёр затем будет нести совместную и частичную ответственность по всем обязательствам бизнеса, и все персональные вклады каждого партнёра станут объектами конфискации или залога для кредиторов. Таким образом, участники ДАО могут нести потенциально неограниченную ответственность за действия субъектов. Отсутствие нормативного признания таким образом снижает полезность ДАО в снижении рисков.
Заключение Пелли является проблематичным. Оно говорит о том, что судебный процесс против биткойн сам по себе может быть жизнеспособным и предусматривает, что создатель криптовалюты, разработчик ядра, оператор узла и/или майнер могут быть вызваны в суд, считаться представителями сети и потенциально нести ответственность.
В случае рассмотрения компании с неограниченной ответственностью, истец может подать в суд на любого участника DAO, получающего с него выгоду, в пределах географической власти суда. Использование псевдоанонимного блокчейн для получения финансов сильно усложняет идентификацию и определение местоположения инвестора. Подрядчики, которые предлагают проекты, идентифицируется проще остальных участников из-за необходимости раскрытия сути проекта. Если создатели ДАО или те, кто получает с неё доход находятся не в США, получение судебного удовлетворения будет функционально невозможно.
Почему голосование может стать ахиллесовой пятой DAO?
Инвесторы в DAO имеют право голоса для коллективного определения получения проектом финансирования. У каждого инвестора имеется доля голосов пропорциональная вложенным им токенам. Инвестор может проголосовать бесповоротно один раз за предложение и его токены заморозятся. Однако, для предприятия каких-либо инвестиционных действий DAO необходимо, чтобы за проект проголосовало как минимум 20% владельцев токенов. Это может быть критической уязвимостью DAO.
“Принятие предложения требует решения большинства после минимум двухнедельного периода дебатов, с коэффициентом участия в 20% или выше, расчитанным пропорционально количеству ЕТН, необходимому для предложения»
Как отметил технический сотрудник СтимитДан Лаример, как только участники проголосовали, их ЕТН будут направлены на проект, пока он не будет либо принят, либо отклонён, что, похоже, снижает желание голосовать.
Согласие финансировать проекты может на самом деле снизить ценность ЕТН и DAO токенов, так как проект потребует перевода ЕТН DAO подрядчику, который потом скорее всего конвертирует их в дискретную валюту, что снизит ценность ЕТН на открытых торговых рынках, что затем снизит ценность ЕТН холдингов DAO. Таким образом, финансирование проектов DAO может на самом деле стать причиной падения ценности ЕТН и уменьшения собственной инвестиционной базы.
В конце концов, система голосований может стать объектом манипуляций участников с диспропорциональными вкладами. Если маленькая группа инвесторов наберёт совокупный 20,1% имеющихся DAO токенов, они могут объединится для форсирования принятия предложения, независимо от голосов других инвесторов. Если фактически проголосует менее 20% инвестиционной базы DAO, финансирования проекта не будет.
Почему финансирование в DAO скорее всего является ценной бумагой
SEC регулирует ценные бумаги или инвестиционные контракты, которые определяются как вложение в общее предприятие, основанное на разумном ожидании получения прибыли от предпринимательских или управленческих усилий других. В этом случае, вполне вероятно, что инвесторы, которые покупают или «создают» DAO токены за ЕТН, на самом деле покупают ценные бумаги и инвестиционные контракты.
Инвесторы DAO тратят ЕТН на создание DAO токенов. Хотя ЕТН это не «деньги», закон рассматривает денежные эквиваленты определяющиеся как «деньги» для анализа до тех пор, пока инвестор может быть подвержен финансовым потерям. Также суд будет исследовать, что было предоставлено инвестору. Таким образом, если инвестору было предложено обещание возврата инвестиций и имелся риск потери, то оплата скорее всего будет рассматриваться как инвестиционный договор или ценная бумага.
DAO явно способствует ожиданию инвесторов ЕТН получения прибыли.
«Цель DAO прилежно использовать имеющиеся ЕТН для поддержки проектов, которые … обеспечат возврат инвестиций DAO и её членам»
«Далее DAO даёт возможность накапливать эти ЕТН для поддержания их роста или перераспределить их в [DAO токены] владельцам как вознаграждение»
DAO не скрывает риск потери инвестированных ЕТН:
«Использование кода смарт-контракта DAO и создание [ДАО токенов] имеет значительные риски»
Но также DAO ясно даёт понять, что инвесторам следует ожидать возвращения инвестиций, либо получения прибыли путём увеличения стоимости [ДАО токенов].
Хотя разные суды применяют разные тесты для определения общности предприятия, согласно проверке принятой в большинстве судов, структура DAO будет признана достаточно общной для удовлетворительного результата проверки.
И наконец, DAO очевидно подходит под требования получения прибыли за счёт усилий других. Функция DAO финансировать проекты, одобренные инвесторами. Без проектов она не делает ничего, кроме удержания инвестированных ЕТН в ожидании утверждения проекта. Для определения того, извлекается ли выгода из усилий других, суд будет определять существенные административные усилия, влияющие на провал или успех предприятия, которые были сделаны кем-то отличным от инвесторов. Поскольку организация полагается на подрядчиков и их проекты для возможности возврата инвестиций или получения прибыли, этот пункт также удовлетворен.
Продажа DAO дао токенов в обмен на ЕТН несёт все признаки инвестиционного договора или ценных бумаг, и при анализе попадает под юрисдикцию SEC.
DAO представляет новые правовые вопросы, как в отношении её способности взаимодействовать с правовой системой, так и в потенциальных нормативных последствиях инвестиций в новую структуру.
